Planificación sucesoria
¿Qué herramientas utilizamos para planificar la herencia?
El primer paso es una entrevista con la abogada para conocer "el estado de situación" y a partir de allí comenzar el proceso de planificación con la participación del profesional adecuado, integrante del equipo interdisciplinario.
Algunos de los INSTRUMENTOS LEGALES que utilizamos son:
- Fideicomiso
- Donaciones
- Sociedades
- Testamento
- Manifiesto de instrucciones sucesorias
- Seguros
El Fideicomiso:
Es una figura legal muy utilizada en Estados Unidos y en Inglaterra y bastante poco conocida en Argentina. Se encuentra legislada actualmente por la ley 24.441 desde 1995 y requiere un minucioso estudio para no ser invalidada posteriormente en la justicia. Se puede constituir por contrato o por testamento.
Existe fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmite a otra la propiedad de determinados bienes a otro (fiduciario), quien se obliga a administratarlo en beneficio de un tercero (beneficiario) y que en una fecha determinada, que no puede exceder los 30 años, o al cumplirse una condición, lo debe pasar a favor de ese tercero, de una cuarta persona o del propio fiduciante (constituyente). El fiduciario posee un dominio imperfecto, ese bien no entra en su patrimonio, percibe honorarios por su actuación y debe rendir cuentas de su gestión. El beneficiario recibe la renta que produzca el bien del fideicomiso.
Los beneficios del fideicomiso son:
- a) Que se genera un patrimonio de afectación, separado de los patrimonios del fiduciante, del titular fiduciario y de los beneficiarios o fideicomisarios.
- b) Es inembargable por los acreedores del fiduciante y fiduciario salvo caso de fraude.
- c) No es afectado en caso de quiebra del fiduciario o fiduciante.
El fideicomiso sirve para garantizar la continuidad de la empresa en caso de fallecimiento de un socio, para liquidarla, para liquidar bienes de la sociedad conyugal en caso de divorcio, para proteger intereses de menores e incapaces, para proteger a personas por nacer, para impedir la administración de la herencia de los hijos menores por el ex cónyuge si no se lo considerara apto para ello, para proyectos inmobiliarios. Existen distintos tipoos de fideicomiso: de garantía , de administración, de inversión, de seguro, financiero, etc. Es importante destacar que el fiduciario tiene que ser una personal de "total confianza" y capacidad para desempeñarse como tal.
Las donaciones
Es habitual en muchos casos que - para evitar el gasto de una futura sucesión - se donen en vida los bienes a los hijos o directamente se adquieran con dinero propio pero a nombre de éstos.
Este fin loable, debe ser minuciosamente analizado, ya que si trata de hijos menores (es usual que en un divorcio uno de los cónyuges inscriba su parte a nombre de los hijos menores) el bien únicamente se podrá vender con autorización del Asesor de Menores y del Juez y con cargo de reinvertir el dinero en un bien similar, trámite engorroso (porque exige peritos tasadores e intervención de abogado) y no permitiría que por ej. ese dinero se destine a la atención de la salud del padre - que aún está vivo -
Otro caso es el de las donaciones a favor de hijos mayores de edad. En este caso muchas veces no se tiene presente que son los jóvenes quienes más expuestos se pueden ver a un posible embargo porque iniciaron un emprendimiento comercial y les fue mal, porque chocaron con la moto y no tenían seguro, ello sin contar con que "su hijo puede ser maravilloso", pero Ud. nunca sabe con quién se va a casar y qué influencia y afán patrimonial puede tener su nuera o yerno en el futuro. No son pocos los casos de padres que han donado en vida sus bienes a los hijos y al poco tiempo estos los han internado en un geriátrico expulsándolos de la casa que en realidad - aunque la hayan donado para evitar una sucesión - aún era habitada por ellos.
Por eso no siempre la donación es la mejor solución y en caso de hacerla o haberla hecho, es sumamente aconsejable que los padres se reserven el usufructo vitalicio, lo cual significa que pueden vivir allí hasta que mueran (aún cuando un acreedor embargara la nuda propiedad de los hijos) o pueden alquilarla y utilizar para ellos esa renta. No aconsejamos jamás hacer donaciones sin reserva de usufructo.
También es importante que la donación contenga una cláusula de retroversión, que significa que si su hijo llegar a morir ante que Ud. ese bien no pasa a a los herederos de su hijo sino que vuelve a su patrimonio.Y por último, el derecho de acrecer, que significa que si uno de los dos padres muere antes que el otro, el sobreviviente no tendrá el usufructo sobre el 50 % del bien sino sobre el 100 % del mismo.
La CONSTITUCION DE BIEN DE FAMILIA es aconsejable para todos, ya que aún sin tener actividades comerciales riesgosas, nadie sabe si un día puede chocar con el auto y encontrarse con que el seguro que tenía contratado entró en liquidación y debe responder con su patrimonio propio o bien si Ud. es un profesional puede llegar a tener un juicio por mala praxis profesional y no contar con un seguro que lo proteja.
Sociedades:
Existen distintos tipos de sociedad: irregulares y regulares. Dentro de las regulares pueden ser de personas: sociedad de hecho, sociedad colectiva o de capital: sociedad anónima. En algunos casos es conveniente constituir una sociedad para evitar que todo el patrimonio esté expuesto a las deudas personales o a un nuevo matrimonio, pero en otros casos la existencia de una sociedad que no cotiza en bolsa, sino que su característica principal es "la persona" de uno de los socios y no hay herederos preparados o con voluntad de reemplazar al fallecido, puede generar serios conflictos. Por eso hay que analizar los pro y los contras de constituir o no sociedades y en su caso de prever un seguro que permita al socio sobreviviente adquirir la parte de la empresa a los herederos.
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